關(guān)于《上市公司證券發(fā)行管理辦法(征求意見稿)》的起草說明
為貫徹落實(shí)國務(wù)院《關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》提出的進(jìn)一步完善再融資政策的要求，根據(jù)新修訂的《公司法》和《證券法》的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前股權(quán)分置改革進(jìn)展情況，中國證監(jiān)會(huì)在全面總結(jié)以前我國上市公司再融資的實(shí)踐并參考境外成熟證券市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)現(xiàn)行上市公司發(fā)行證券的有關(guān)規(guī)章制度進(jìn)行了調(diào)整和完善，形成了《上市公司證券發(fā)行管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》)。《管理辦法》強(qiáng)化了對(duì)股票發(fā)行的市場(chǎng)價(jià)格約束和投資者約束機(jī)制，突出了保護(hù)公眾投資者權(quán)益的要求，拓寬了上市公司的融資方式和融資品種，簡(jiǎn)化了證券發(fā)行審核程序�，F(xiàn)就《管理辦法》的有關(guān)內(nèi)容說明如下：
一、強(qiáng)化公開發(fā)行證券的市場(chǎng)約束機(jī)制
隨著股權(quán)分置改革的穩(wěn)步推進(jìn)，上市公司非流通股和流通股分割的格局正逐步得到解決，促進(jìn)兩類股東形成共同利益基礎(chǔ)的新機(jī)制已開始發(fā)揮作用。針對(duì)這一情況，原有基于股權(quán)分置環(huán)境下制定的以財(cái)務(wù)指標(biāo)和行政管理為主要監(jiān)管手段的再融資規(guī)則已難以適應(yīng)當(dāng)前的市場(chǎng)情況。圍繞強(qiáng)化市場(chǎng)約束機(jī)制這一重點(diǎn)，《管理辦法》對(duì)公開發(fā)行股票和可轉(zhuǎn)換公司債券的條件進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整和完善。
(一)確定市價(jià)發(fā)行原則，適度降低財(cái)務(wù)指標(biāo)要求
在上市公司公開增發(fā)股票方面，規(guī)定發(fā)行價(jià)格不低于公告招股意向書前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前一個(gè)交易日的均價(jià)。在發(fā)行可轉(zhuǎn)債方面，規(guī)定修正轉(zhuǎn)股價(jià)格須經(jīng)參加股東大會(huì)2/3以上表決權(quán)投票通過，且修正后的轉(zhuǎn)股價(jià)格不得低于股東大會(huì)召開日前20個(gè)交易日該股票交易均價(jià)和前一交易日均價(jià)。這一政策調(diào)整主要是約束以往上市公司折扣增發(fā)、轉(zhuǎn)股價(jià)無限向下修正等不斷攤薄公眾投資者利益的行為，旨在保護(hù)公司既有股東特別是中小股東的利益。在市價(jià)發(fā)行原則下，公司能否成功發(fā)行股票，不僅僅單純看過往的經(jīng)營業(yè)績(jī)，也取決于投資者對(duì)公司整體情況和未來發(fā)展的認(rèn)可。市價(jià)發(fā)行原則將會(huì)增加發(fā)行人的發(fā)行難度，加大主承銷商的包銷壓力，但也為強(qiáng)化投資者對(duì)上市公司再融資行為的約束提供了有力保障。以此為基礎(chǔ)，《管理辦法》適當(dāng)降低了上市公司的財(cái)務(wù)指標(biāo)要求，即將現(xiàn)行的凈資產(chǎn)收益率要求從10%降低到6%。通過實(shí)施強(qiáng)化市場(chǎng)約束機(jī)制和放寬對(duì)主要財(cái)務(wù)指標(biāo)硬性要求的松緊搭配政策，既可為真正具有發(fā)展?jié)摿Α⒔?jīng)得起市場(chǎng)檢驗(yàn)的公司通過資本市場(chǎng)融資做大做強(qiáng)提供契機(jī)，同時(shí)也可有效防范大量公司一哄而上公開發(fā)行證券的情形
(二)配股引入發(fā)行失敗機(jī)制
在配股方面，考慮到配股是向公司老股東募集資金，是老股東自愿出資支持公司發(fā)展的行為，不牽涉到其他投資者的利益，在財(cái)務(wù)指標(biāo)上不宜提出過高要求，發(fā)行價(jià)格上也不宜作硬性規(guī)定�！豆芾磙k法》取消了配股前3年平均凈資產(chǎn)收益率6%的限制，僅要求最近3年連續(xù)盈利。與此同時(shí)，為有效遏制大股東投票贊成卻在認(rèn)購時(shí)放棄配股的情形，以及防止絕大部分公司股東放棄配股而由承銷商大比例低價(jià)包銷的情況，《管理辦法》要求控股股東事先承諾認(rèn)配的數(shù)量，從而為給其他中小股東的投資決策提供必要的判斷依據(jù)。此外，《管理辦法》規(guī)定，配股要采用新《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行，并引入發(fā)行失敗制度，即代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。在采用代銷方式配股的情況下，即使股東大會(huì)通過了配股決議，也有可能由于中小股東不參與申購而導(dǎo)致配股發(fā)行失敗。這一新機(jī)制有利于促進(jìn)上市公司在實(shí)施配股時(shí)理性決策，也進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)中小股東合法的保護(hù)。
二、嚴(yán)格募集資金管理，鼓勵(lì)回報(bào)股東
《管理辦法》強(qiáng)化了現(xiàn)行的確保發(fā)行人獨(dú)立性、加強(qiáng)募集資金管理以及鼓勵(lì)對(duì)股東分紅派息等方面的要求。
一是對(duì)融資額仍進(jìn)行了一定的限制。如對(duì)配股規(guī)模仍然延續(xù)了現(xiàn)行的不超過發(fā)行前總股本30%的要求；根據(jù)新《證券法》的規(guī)定，可轉(zhuǎn)債發(fā)行后累計(jì)債券余額由不超過公司凈資產(chǎn)的80%降低到40%；在不再限制增發(fā)融資規(guī)模的同時(shí)，對(duì)資金用途和資金管理的要求更加嚴(yán)格，規(guī)定除金融類企業(yè)外，所有證券發(fā)行募集資金不得用于買賣有價(jià)證券、委托理財(cái)、借與他人或投資于以買賣有價(jià)證券為主營業(yè)務(wù)的公司；加強(qiáng)了對(duì)上市公司募集資金使用的監(jiān)管，上市公司要建立募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)制度，募集資金必須存放于公司董事會(huì)決定的商業(yè)銀行專項(xiàng)賬戶。
二是為鼓勵(lì)上市公司回報(bào)股東，要求公開發(fā)行公司最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于同期實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的20%。
三是作為再融資的必要條件，對(duì)現(xiàn)行公開發(fā)行公司的公司治理、誠信記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)無虛假記載、無重大違法行為的要求，予以保留并完善。
三、建立上市公司非公開發(fā)行股票制度
按照新《證券法》第13條的規(guī)定，建立上市公司向特定對(duì)象非公開發(fā)行新股的制度。上市公司向特定投資者非公開發(fā)行股票，不但有助于減小上市公司融資對(duì)市場(chǎng)的壓力，也有利于吸引場(chǎng)外機(jī)構(gòu)的資金進(jìn)入市場(chǎng)，還可以為包括虧損上市公司在內(nèi)的所有公司引入新的戰(zhàn)略股東、注入新的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、進(jìn)行收購兼并等提供新的工具和渠道，有利于提高上市公司質(zhì)量，有利于促進(jìn)上市公司結(jié)構(gòu)調(diào)整。
從境外市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)來看，非公開發(fā)行制度主要有以下特點(diǎn):一是要求發(fā)行對(duì)象有判斷和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力，因此對(duì)發(fā)行人資格的要求和信息披露的要求較之公開發(fā)行要低；二是為了消化和緩解非公開發(fā)行的股票公開上市交易的風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行的證券通常需鎖定一定的期限，控股股東、實(shí)際控制人因?qū)竞推渌蓶|負(fù)有責(zé)任，其持有的股票鎖定期更長(zhǎng)；三是只要市場(chǎng)接受，公司就可以通過定向發(fā)行制度融資或引入新戰(zhàn)略股東，監(jiān)管部門介入的程度比公開招股相對(duì)要低；四是由于鎖定期間具有投資風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行價(jià)格相對(duì)于市價(jià)通常有一定折扣。
借鑒上述做法，《管理辦法》對(duì)上市公司非公開發(fā)行股票作出以下方面的規(guī)定：(1)在對(duì)募集資金用途、公司及高管人員的誠信等方面提出了嚴(yán)格要求的前提下，對(duì)發(fā)行公司的盈利指標(biāo)和非公開發(fā)行股票數(shù)量不作要求。(2)限制發(fā)行對(duì)象的資格和數(shù)量。發(fā)行對(duì)象的資格應(yīng)當(dāng)符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件，發(fā)行對(duì)象總數(shù)不超過10名；境外戰(zhàn)略投資者的資格經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。(3)股份自發(fā)行結(jié)束之日起，12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(4)發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%。(5)為適應(yīng)非公開發(fā)行的特點(diǎn)，根據(jù)新《證券法》的要求，簡(jiǎn)化了非公開發(fā)行的發(fā)審委審核環(huán)節(jié)，非公開發(fā)行適用于股票發(fā)行審核委員會(huì)的簡(jiǎn)易審核程序。
四、拓寬上市公司債券融資渠道
上市公司現(xiàn)有的直接融資主要是股權(quán)融資，債務(wù)融資嚴(yán)重滯后。2005年10月《國務(wù)院轉(zhuǎn)批轉(zhuǎn)證監(jiān)會(huì)關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的意見的通知》(國發(fā)［2005］34號(hào))提出“鼓勵(lì)符合條件的上市公司發(fā)行公司債券”�！豆芾磙k法》除繼續(xù)完善現(xiàn)有可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行制度外,還借鑒境外市場(chǎng)做法，準(zhǔn)許上市公司發(fā)行附認(rèn)股權(quán)公司債券，為上市公司通過發(fā)行債股混合型證券進(jìn)行融資開辟新的渠道�？傮w要求包括三個(gè)方面：(1)考慮到附認(rèn)股權(quán)公司債券屬于債務(wù)性較強(qiáng)的產(chǎn)品，在現(xiàn)階段，《管理辦法》對(duì)發(fā)行公司提出了較高的要求，除新《證券法》規(guī)定的條件外，發(fā)行公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元；(2)對(duì)所附認(rèn)股權(quán)證的數(shù)量進(jìn)行限制，預(yù)計(jì)權(quán)證全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券的金額；(3)引入境外市場(chǎng)上通常的做法，在運(yùn)行制度上，公司債券與認(rèn)股權(quán)證捆綁發(fā)行，但發(fā)行后分別交易。認(rèn)股權(quán)證的上市交易按照證券交易所的《權(quán)證管理辦法》進(jìn)行。
五、提高市場(chǎng)運(yùn)行效率
為提高市場(chǎng)的運(yùn)行效率，賦于發(fā)行人更多的自主決策空間，在確定市價(jià)發(fā)行、強(qiáng)化市場(chǎng)約束的前提下，《管理辦法》適當(dāng)簡(jiǎn)化了上市公司證券發(fā)行的諸多環(huán)節(jié)。
(一)適當(dāng)簡(jiǎn)化運(yùn)行程序
一是實(shí)行自行選擇發(fā)行時(shí)機(jī)的機(jī)制。上市公司股票發(fā)行獲得核準(zhǔn)后，可根據(jù)市場(chǎng)情況，在6個(gè)月內(nèi)自行選擇發(fā)行時(shí)機(jī)。
二是按照新《證券法》的規(guī)定，在非公開發(fā)行股票過程中，允許發(fā)行人和特定投資者雙向自主選擇；發(fā)行人還可以不經(jīng)承銷商承銷，自行配售股份，減少發(fā)行的成本。
三是適應(yīng)非公開發(fā)行的特點(diǎn)，簡(jiǎn)化非公開發(fā)行的發(fā)審委審核環(huán)節(jié)。
(二)取消兩次發(fā)行的間隔
根據(jù)新《證券法》的規(guī)定，《管理辦法》取消了上市公司兩次發(fā)行新股融資間隔的限制，融資的時(shí)間安排由上市公司自主決定。
(三)提高信息披露效率
適應(yīng)上市公司信息持續(xù)公開、再融資對(duì)象以專業(yè)投資者隊(duì)伍為主的特點(diǎn)，充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)電子信息傳播的優(yōu)勢(shì)，適當(dāng)壓縮報(bào)紙披露的內(nèi)容，提高披露效率。按照簡(jiǎn)潔實(shí)用的原則，《管理辦法》對(duì)上市公司融資決策及發(fā)行承銷過程中涉及的信息披露時(shí)間、內(nèi)容和文件的編制作出了原則性規(guī)定。中國證監(jiān)會(huì)已經(jīng)同步修訂了相關(guān)信息披露準(zhǔn)則，擬與《管理辦法》同時(shí)實(shí)行。
(四)股東大會(huì)表決程序
根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，已完成股權(quán)分置改革的公司再融資時(shí)，發(fā)行證券議案經(jīng)出席股東大會(huì)股東所持表決權(quán)2/3以上通過后生效，可以不再適用現(xiàn)行的流通股分類表決程序。
特此說明。
中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)
二OO六年四月十六日
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